Работа без оформления трудовых отношений. Проблемы и пути решения.
Разъясняет (отвечает) заместитель начальника управления по надзору за соблюдением федерального законодательства прокуратуры г. Москвы Наталья Анатольевна Емелькина.
В непростых экономических условиях граждане все чаще соглашаются трудоустраиваться без оформления трудовых отношений или не отслеживают надлежащее их оформление. Все негативные правовые последствия работник ощущает только после увольнения, как правило, по инициативе работодателя. Единственным способом защиты прав в такой ситуации является обращение с заявлением в суд об установлении факта наличия трудовых отношений между работником и работодателем. Наряду с этим истец вправе заявить требования о внесении записи в трудовую книжку, выплате взносов обязательного пенсионного и медицинского страхования, налога в бюджет по месту учета налогового агента, взыскании заработной платы и компенсации морального вреда. С таким заявлением в суд в интересах работника вправе обратиться также прокурор при наличии достаточных доказательств.
Как доказать, что отношения между работником и работодателем являются трудовыми?
В соответствии с частью третьей статьи 16, частью 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя; при фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Как правило, несмотря на допущение работника к работе в дальнейшем письменный трудовой договор не заключается.
Зачастую вместо трудового договора заключается договор подряда, оказания услуг и т.д., поскольку в этом случае работодатель несет меньшую финансовую нагрузку: не производит обязательные отчисления за работника, не несет ответственность за несчастный случай на производстве и т.д.
Если отношения сторон по такому договору будут признаны судом трудовыми, то в силу части 4 статьи 11 ТК РФ на него будут распространяться нормы не гражданского, а трудового законодательства.
К признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнить определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудовых отношений (статьи 15, 56 ТК РФ).
Гражданский кодекс Российской Федерации выделяет два важных аспекта договора подряда, которые противоположны трудовому договору, а именно: по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Договор оказания услуг по своей природе схож с договором подряда.
Для признания факта трудовых отношений при отсутствии заключенного трудового договора (или его подмены гражданско-правовым договором) суды учитывают следующее:
1) пояснения свидетелей, в том числе сотрудников, официально трудоустроенных у работодателя, которые подтверждают выполнение работником трудовой функции;
2) подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, определенному режиму;
3) оплату выполненной работы ежемесячно и без подписания акта выполненных работ;
4) результаты проведения проверок органов прокуратуры, инспекции труда, подтверждающих наличие трудовых отношений;
5) фотографии, чеки (проездные и т.д.), записи видеокамер, пропуска на объект, подтверждающие осуществление трудовой деятельности, и т.д.
Суды критически оценивают довод работодателей о том, что должность, на которую ссылается неоформленный работник, отсутствует в штатном расписании.
При отсутствии доказательств ежемесячного получения заработной платы (ведомостей и т.д.), отказе работодателя представить информацию о суммах выплат работнику сложно определить ее размер.
Суд в этих случаях руководствуется положениями статьи 133.1 ТК РФ об установлении размера минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации. Меньше этой суммы работодатель платить не может.
Исходя из обстоятельств дела, степени понесенных истцом нравственных страданий, принимая во внимание, что его право на получение заработной платы длительно нарушено, суд может взыскать с ответчика компенсацию морального вреда (статья 237 ТК РФ).
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации подача таких исков государственной пошлиной не облагается.
Как определить срок ухода в декретный отпуск?
Отвечает прокурор Центрального административного округа г. Москвы Михаил Юрьевич Устиновский.
Под "декретным" отпуском изначально понимался только отпуск по беременности и родам, однако теперь к нему зачастую относят также отпуска по уходу за ребенком до полутора лет и с полутора до трех лет (статья 255 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ).
По заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности работнице должны предоставить отпуск по беременности и родам, продолжительностью 70 (84 - при многоплодной беременности) календарных дней до родов и 70 (86 - в случае осложненных родов, 110 - при рождении двух или более детей) календарных дней после родов с выплатой пособия. Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
Листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается врачом-акушером-гинекологом, при его отсутствии - врачом общей практики (семейным врачом).
Листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается в 30 недель беременности единовременно на 140 календарных дней (70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов).
При многоплодной беременности листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается в 28 недель беременности единовременно на 194 календарных дня (84 календарных дня до родов и 110 календарных дней после родов).
Дополнительно отметим, что работникам, усыновившим ребенка, предоставляется отпуск на период со дня усыновления и до истечения 70 календарных дней со дня рождения усыновленного ребенка, а при одновременном усыновлении двух и более детей - 110 календарных дней со дня их рождения. В случае усыновления ребенка обоими супругами отпуск предоставляется одному из супругов по их усмотрению.
Я одна воспитываю сына-инвалида 11 лет и очень боюсь потерять работу. Грозит ли мне увольнение?
Отвечает прокурор Троицкого административного округа г. Москвы Дмитрий Николаевич Михайлов.
Нет, работодатель не может Вас уволить по собственной инициативе.
В силу абзаца 4 статьи 261 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) расторжение трудового договора
с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или малолетнего ребенка - в возрасте до четырнадцати лет;
с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери;
с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет;
единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях,
по инициативе работодателя не допускается.
Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с вышеперечисленной категорией лиц возможно лишь по основаниям, связанным с виновным поведением работника либо исключающим его продолжение работы (пункты 1, 5-8, 10, 11 части 1 статьи 81 или пункт 2 статьи 336 ТК РФ), а именно:
- в случае ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем;
- неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;
- однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей;
- совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя;
- непринятия работником мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является, непредставления неполных или недостоверных сведений о своих доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера или представления заведомо неполных или недостоверных сведений о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей, открытия (наличия) счетов (вкладов), хранения наличных денежных средств и ценностей в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владения и (или) пользования иностранными финансовыми инструментами работником, его супругом (супругой) и несовершеннолетними детьми в случаях, предусмотренных ТК РФ, другими федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ, если указанные действия дают основание для утраты доверия к работнику со стороны работодателя;
- совершения работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы;
- однократного грубого нарушения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителем своих трудовых обязанностей;
- представления работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора;
- применения педагогическим работником, в том числе однократного, методов воспитания, связанных с физическим и (или) психическим насилием над личностью обучающегося, воспитанника.
Я выхожу замуж. Положены ли мне в связи с этим выходные дни или отпуск?
Отвечает прокурор Южного административного округа г. Москвы Игорь Николаевич Кукса.
Законодательством Российской Федерации не предусмотрены выходные дни в связи с регистрацией брака. В этой ситуации. В соответствии с частью 2 статьи 128 Трудового кодекса Российской Федерации работнику полагается отпуск без сохранения заработной платы до пяти календарных дней.
Работодатель не вправе отказать работнику в предоставлении такого отпуска.
Какой порядок применения дисциплинарных взысканий?
Отвечает прокурор Троицкого административного округа г. Москвы Дмитрий Николаевич Михайлов.
Согласно статье 193 Трудового кодекса Российской Федерации за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям.
До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.
Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.
Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.
За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.
Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.
Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в судебном порядке, а также в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров, прокуратуру по месту нахождения работодателя.
Я нуждаюсь в лекарственных препаратах, которые в России не продаются. Какие необходимы документы для ввоза в страну лекарств из-за рубежа?
Отвечает прокурор Юго-Восточного административного округа г. Москвы Михаил Викторович Щербаков.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 декабря 2016 года N 1515 уточнен порядок ввоза физическими лицами лекарственных препаратов в целях личного использования:
Лекарственные препараты для медицинского применения (как не зарегистрированные в РФ, так и зарегистрированные) могут быть ввезены на территорию РФ без разрешения Минздрава России, если они предназначены в том числе в целях личного использования физическими лицами, прибывшими в Российскую Федерацию.
Ввоз на территорию страны лекарственных препаратов, содержащих сильнодействующие и (или) ядовитые вещества, включенные в Списки сильнодействующих и (или) ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей Уголовного кодекса Российской Федерации, осуществляется при наличии документов (заверенных копий документов или заверенных выписок из них), подтверждающих назначение физическому лицу указанных лекарственных препаратов. Исключение составляют лекарственные препараты, зарегистрированные в РФ и отпускаемые в РФ без рецепта.
Указанные документы (их заверенные копии или заверенные выписки из них) должны содержать сведения о наименовании и количестве назначенного лекарственного препарата. В случае если такие документы (их заверенные копии или заверенные выписки из них) составлены на иностранном языке, к ним прилагается нотариально заверенный перевод на русский язык.
Порядок действий граждан, столкнувшихся с незаконными и противоправными действиями коллекторов.
Разъясняет начальник управления по надзору за уголовно-процессуальной и оперативно-розыскной деятельностью органов внутренних дел, наркоконтроля и юстиции прокуратуры г. Москвы Сергей Александрович Столяров.
Коллекторы - сотрудники специализированных организаций, заключивших с кредитной организацией договор по сбору просроченной задолженности. Суть их деятельности заключается в том, чтобы убедить выплатить долг, помочь найти решение возникшей проблемы.
Коллекторской деятельностью вправе заниматься только организация, включенная в государственный реестр юридических лиц, осуществляющих деятельность по возврату просроченной задолженности (имеющая соответствующее свидетельство о включении в реестр).
Коллекторские организации могут взаимодействовать с должником только путем:
личных встреч и телефонных переговоров, которые допустимы только в рабочие дни с 8 до 22 часов или в выходные и нерабочие праздничные дни с 9 до 20 часов по местному времени по месту жительства должника. При встрече и телефонном разговоре коллектор обязан сообщить наименование коллекторской организации, ее место нахождения для направления корреспонденции, а также свою фамилию, имя, отчество (при наличии) и должность;
телеграфных, а также текстовых, голосовых и иных сообщений по сетям электросвязи, а также почтовых отправлений по месту жительства должника.
Иные способы взаимодействия с должником по инициативе коллекторской организации допускаются только при наличии письменного согласия должника.
Взаимодействие коллекторской организации с членами семьи должника, родственниками, иными проживающими с должником лицами, соседями и любыми другими физическими лицами по инициативе кредитора или лица, действующего от его имени и (или) в его интересах, может осуществляться только при одновременном наличии письменного согласия должника на осуществление направленного на возврат просроченной задолженности взаимодействия с указанным лицом и отсутствии несогласия данного лица на осуществление с ним взаимодействия.
Коллекторская организация обязана ответить на обращение должника по содержащимся в таком обращении вопросам, касающимся просроченной задолженности и ее взыскания, не позднее тридцати дней со дня получения такого обращения.
Коллекторы не вправе применять к должнику какие-либо меры принуждения для получения долга. Такими полномочиями наделены только органы Федеральной службы судебных приставов.
Нарушение названных требований может повлечь привлечение к административной ответственности по статьям 13.11, 14.57, 15.26.1, 15.26.2, 15.38 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Если коллекторы превышают свои полномочия, в частности пытаются изъять имущество, ведут себя агрессивно, угрожают, оскорбляют и т.п., гражданину необходимо прекратить общение с ними и вызвать полицию.
В каждом конкретном случае при наличии достаточных к тому оснований сотрудники кредитных организаций и коллекторы могут понести уголовную ответственность по статьям 115 УК РФ (умышленное причинение легкого вреда здоровью), 116 УК РФ (побои), 119 УК РФ (угроза убийством или причинение тяжкого вреда здоровью), 128.1 УК РФ (клевета), 139 УК РФ (нарушение неприкосновенности жилища), 163 УК РФ (вымогательство), 330 УК РФ (самоуправство).
Если коллекторы стали непрерывно звонить и предпринимать какие-либо незаконные действия, необходимо:
Связаться с банком (кредитно-финансовой организацией), перед которой у Вас имеется долг, и прояснить вопрос возможной передачи или переуступки долга.
Звонки коллекторов записывать на диктофон, при поступлении сообщений и угроз по электронной почте и иными способами связи фиксировать полученную информацию.
В беседах с коллекторами выяснять их контактные данные, в какой организации они работают и где она находится, откуда им стали известны сведения о долге и Ваши персональные данные, а также просить представить реквизиты организации для уплаты долга и копии договоров, в соответствии с которыми взыскивается задолженность.
Если Вам звонят в неустановленное время - взять у Вашего оператора связи детализацию телефонных звонков на Ваш номер. Без этой информации, выдаваемой по личному запросу либо по запросу суда, проверка может быть безрезультатной.
При обнаружении фактов порчи Вашего имущества (входной двери, автомобиля и др.) вызвать сотрудника полиции и зафиксировать причиненный ущерб.
При попытке проникновения к Вам в жилище против Вашей воли, незамедлительно вызвать полицию.
При совершении в отношении Вас любых противоправных действий обратиться с заявлением, написанным в свободной форме, в компетентный орган:
- в органы полиции - при совершении преступления или неправомерных методах взыскания долга;
- в Банк России - при совершении незаконных действий сотрудниками банков или микрофинансовых организаций;
- в органы Роскомнадзора - при незаконном распространении Ваших персональных данных.
Кроме того, гражданин вправе подать жалобу на ненадлежащее рассмотрение обращения указанными органами, а также на действия коллекторов в органы прокуратуры.
В какие сроки исполнительные документы могут быть предъявлены к исполнению?
Отвечает прокурор Юго-Восточного административного округа г. Москвы Михаил Викторович Щербаков.
В соответствии со статьей 21 Федерального закона Российской Федерации от 2 октября 2007 года N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительные листы, выдаваемые на основании судебных актов, за исключением исполнительных листов, указанных в частях 2, 4 и 7 названной статьи, могут быть предъявлены к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу;
исполнительные листы, содержащие требования о возвращении на основании международного договора РФ незаконно перемещенного в РФ или удерживаемого в РФ ребенка, предъявляются к исполнению в течение 1 года со дня вступления в законную силу судебного акта;
исполнительные листы, выдаваемые на основании судебных актов арбитражных судов, по которым арбитражным судом восстановлен пропущенный срок для предъявления исполнительного листа к исполнению, могут быть предъявлены к исполнению в течение 3 мес. со дня вынесения судом определения о восстановлении пропущенного срока;
судебные приказы могут быть предъявлены к исполнению в течение 3 лет со дня их выдачи;
исполнительные документы, содержащие требования о взыскании периодических платежей, могут быть предъявлены к исполнению в течение всего срока, на который присуждены платежи, а также в течение 3 лет после окончания этого срока;
удостоверения, выдаваемые комиссиями по трудовым спорам, могут быть предъявлены к исполнению в течение 3 мес. со дня их выдачи;
оформленные в установленном порядке акты органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании денежных средств с приложением документов, содержащих отметки банков или иных кредитных организаций, в которых открыты расчетные и иные счета должника, о полном или частичном неисполнении требований указанных органов в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения этих требований, могут быть предъявлены к исполнению в течение 6 мес. со дня их возвращения банком или иной кредитной организацией;
оформленные в установленном порядке акты органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании денежных средств без приложения документов, указанных в части 6 настоящей статьи, могут быть предъявлены к исполнению в течение 6 мес. со дня их вынесения;
судебные акты, акты других органов и должностных лиц по делам об административных правонарушениях могут быть предъявлены к исполнению в течение двух лет со дня их вступления в законную силу.
